高清无码免费中文字幕_亚洲爆乳无码中文字幕_911国产在线观看精品_香蕉视频女生被弄到高潮

今天:
首頁
集團概況
新聞中心
信息公開
工作動態(tài)
產(chǎn)業(yè)板塊
您現(xiàn)在的位置: 當(dāng)前位置: 首頁 > 工作動態(tài) > 紀(jì)檢專欄 > 清廉企業(yè)建設(shè)
  • 以案明紀(jì)釋法丨適用為親友非法牟利罪有關(guān)問題探析
  • 日期:2024-09-24 10:12   作者:
  •   內(nèi)容提要】

      我國刑法對領(lǐng)導(dǎo)干部為其親友謀私利、搞特權(quán)的行為進行了嚴(yán)格規(guī)制,如第一百六十六條規(guī)定了為親友非法牟利罪,意在打擊公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員利用職權(quán),為親友不當(dāng)牟利的“損企肥私”行為。該罪名中,“親友”的范圍既包括行為人的配偶、血親、姻親,也包括與行為人具有相對固定聯(lián)系,并存在一定利益關(guān)系的第三人。區(qū)分行為人構(gòu)成為親友非法牟利罪還是貪污罪,既要從主觀上分析行為人是否具有非法占有公共財物的目的,也要從客觀上分析是否存在真實的市場行為、牟取利益的去向等,堅持主客觀相一致原則作出判斷。

      【基本案情】

      甲,某國有銀行A省分行黨委書記、行長。乙,甲的校友,B市C房地產(chǎn)公司實際控制人。二人畢業(yè)后一直保持日常聯(lián)絡(luò),經(jīng)常聚會,互贈禮物,關(guān)系密切。2019年1月,A省B市分行計劃采購新的營業(yè)網(wǎng)點,并在一定范圍公布相關(guān)信息。乙得知后,為使B市分行購買C公司開發(fā)的某底層商鋪作網(wǎng)點,遂找到甲請其幫忙協(xié)調(diào)。甲同意,后多次授意時任B市分行行長的丙予以幫助,向其表示,可以考慮從C公司購置商鋪作為營業(yè)網(wǎng)點并在價格上予以關(guān)照。2019年2月,B市分行對C公司某底層商鋪進行考察了解,并進行價格磋商,經(jīng)初次評估,該商鋪價格不足每平方米2萬元,而C公司則報價每平方米4萬元。丙考慮到甲曾對購置C公司商鋪一事打招呼,便安排多家土地資產(chǎn)評估公司將該商鋪的升值前景等多種因素考慮在內(nèi),將商鋪每平方米價格提升到3萬元以上。后B市分行與C公司就商鋪價格再次開展談判,最終考慮以每平方米3.5萬元的價格購買。雙方談攏后,丙向甲匯報稱B市分行擬購買C公司開發(fā)的商鋪,并在價格上給予了C公司超出市場價的關(guān)照。此后,B市分行向A省分行正式申請購置營業(yè)網(wǎng)點,甲主持省行黨委會批準(zhǔn)該采購申請。2019年10月,B市分行與C公司以每平方米3.5萬元的價格簽訂商鋪購置協(xié)議,總面積360余平方米,共支付C公司款項1284萬余元,后C公司將該筆款項全部用于建筑施工等日常經(jīng)營。案發(fā)后,經(jīng)價格認(rèn)定,上述商鋪2019年10月市場價格為628萬余元,B市分行購買價明顯高于市場價格655萬余元。

      另查明,2018年8月,為進一步拉近與甲的關(guān)系,便于甲利用職權(quán)為C公司提供幫助,乙提議以“借款”為幌子向甲輸送好處,甲同意。后乙在沒有真實資金需求的情況下,向甲“借款”500萬元,并于2020年7月歸還后,假借“利息”之名,向甲贈送現(xiàn)金160萬元。

      【分歧意見】

      本案中,關(guān)于甲的行為應(yīng)如何定性,存在兩種不同意見。

      第一種意見認(rèn)為:甲利用職權(quán),在B市分行采購營業(yè)網(wǎng)點過程中違規(guī)為乙提供幫助,使得B市分行采購價明顯大幅高于市場價,造成國家直接經(jīng)濟損失655萬余元,構(gòu)成為親友非法牟利罪。甲以“放貸收息”為名收受乙160萬元,構(gòu)成受賄罪,應(yīng)數(shù)罪并罰。

      第二種意見認(rèn)為:甲不構(gòu)成為親友非法牟利罪,因甲乙僅為校友,乙不屬于為親友非法牟利罪中的“親友”;甲通過打招呼讓B市分行向C公司購置商鋪,目的在于以表面合規(guī)的市場交易環(huán)節(jié)為“掩護”,將套取國有銀行資金與商業(yè)行為相混同,實質(zhì)是伙同乙侵吞公共財物占為己有,并從中分贓160萬元,構(gòu)成貪污罪。

      【意見分析】

      筆者同意第一種意見,具體分析如下。

      在刑法修正案(十二)出臺之前,為親友非法牟利罪的犯罪主體為國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,為加強對民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益的保護,刑法修正案(十二)將民營企業(yè)也納入了本罪的法益范疇,將犯罪主體擴大至民營企業(yè)人員。本罪的主觀方面為故意,即明知自己的行為會導(dǎo)致單位利益受損,但為使親友有利可圖,仍強行干預(yù)積極為之。在刑法修正案(十二)頒布后,本罪的犯罪客體已由原來的國有企事業(yè)單位財產(chǎn)權(quán)益覆蓋至各類所有制企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益。本罪的客觀方面是利用職務(wù)便利為親友在市場經(jīng)營活動中牟取私利,直接導(dǎo)致國家或企業(yè)利益遭受重大損失,具體包括三類行為,其一將本單位盈利業(yè)務(wù)交由親友經(jīng)營,其二高價從親友單位采購商品、接受服務(wù)或低價向親友單位銷售商品、提供服務(wù),其三從親友單位采購、接受不合格商品、服務(wù)。

      一、為親友非法牟利罪中“親友”的范圍應(yīng)如何界定?

      對于為親友非法牟利罪來說,由于法條并沒有對“親友”進行具體釋義,實踐中,辦案人員往往因?qū)Α坝H友”的內(nèi)涵和外延把握不清,進而在罪名適用上存在一定困惑。如有人認(rèn)為“親友”應(yīng)縮小解釋為“近親屬”,即“夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹”;有人認(rèn)為“親友”應(yīng)擴張解釋為“他人”,即除行為人之外的任何人都應(yīng)囊括在“親友”語義范圍之內(nèi)。

      筆者認(rèn)為,從立法本意出發(fā),由于本罪在刑法中隸屬于第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”中的“妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪”一節(jié),其保護的法益是公平、穩(wěn)定、有序的市場經(jīng)濟秩序不被擾亂,公司、企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益不受侵犯。通俗來說,就是防止行為人利用職務(wù)便利“吃里扒外”,在對外經(jīng)濟活動中將所在單位的利益拱手讓給親屬和朋友。故而,倘若將“親友”范圍限定為近親屬,并不符合法條中“有親有友”的罪狀描述,無疑會放任犯罪的發(fā)生;但如果把“親友”釋義無限擴張,將任一他人解釋為親友,將會導(dǎo)致打擊面過大,同樣偏離了規(guī)制優(yōu)親厚友行為的立法原意。

      根據(jù)國家監(jiān)委《關(guān)于辦理國有企業(yè)管理人員瀆職犯罪案件適用法律若干問題的意見》有關(guān)規(guī)定,“親友”的范圍包括:一是行為人的配偶、血親、姻親;二是與行為人具有相對固定聯(lián)系,并存在一定利益關(guān)系的第三人,實踐中需結(jié)合認(rèn)識時間長短、在工作生活中是否存在一定交流交往以及有無經(jīng)濟往來等因素綜合判斷。

      具體來說,比如是否與行為人存在日常交往或利益關(guān)聯(lián),是否與行為人基于共同感情基礎(chǔ),形成了較為穩(wěn)定的關(guān)系等。本案中,乙作為甲的校友,雙方交往時間長、私交深,經(jīng)常禮來禮往,關(guān)系非常密切。在2018年8月,乙為進一步拉近與甲的關(guān)系,便于甲利用職權(quán)為C公司提供幫助,開始以“借款”為幌子向甲輸送好處,足可見雙方利益捆綁也十分緊密,因此,乙在甲的“親友”范圍之內(nèi)。

      二、為親友非法牟利罪與貪污罪的主觀目的如何界分?

      本案中,判斷甲構(gòu)成為親友非法牟利罪還是貪污罪,在主觀方面,要判斷甲有無非法占有國有財產(chǎn)的目的。甲作為國有銀行A省分行的行長,主觀上是利用職務(wù)便利為乙的經(jīng)營牟利,二人并無套取國有財產(chǎn)的通謀。甲雖然打招呼讓B市分行購置C公司商鋪作為營業(yè)網(wǎng)點,但通過B市分行行長丙的供述“甲打招呼說可以考慮從C公司購置營業(yè)網(wǎng)點”,可以看出,甲未強令B市分行必須按C公司報價購置商鋪。另外,甲在“打完招呼”后,具體是由B市分行對C公司開發(fā)的商鋪進行考察了解,并與C公司進行多輪談判議價,甲未參與相關(guān)過程,也不明知B市分行高于市場行情購置的具體價格,最終甲也未從C公司非法賺取的利益中分得錢款,不存在非法占有公共財物的故意。

      參照《刑事審判參考》第1494號案例的相關(guān)觀點,綜合在案證據(jù),筆者認(rèn)為,甲僅存在優(yōu)親厚友心態(tài),即意圖幫助乙在經(jīng)營活動中非法賺取經(jīng)濟利益,對以虛增報價手段截留國有財產(chǎn)的作用力不足,不構(gòu)成貪污罪。

      三、為親友非法牟利罪與貪污罪的客觀表現(xiàn)有何區(qū)別?

      本案中,判斷甲構(gòu)成為親友非法牟利罪還是貪污罪,從客觀方面要重點分析以下因素。

      首先,分析B市分行與C公司之間是否存在真實的市場行為和經(jīng)營活動。一方面,B市分行確有采購營業(yè)網(wǎng)點的需求,且在一定范圍公布了相關(guān)信息,與C公司之間也存在真實的市場購銷活動,C公司作為一家房地產(chǎn)公司,前期在建設(shè)商鋪的過程中,確實付出了一定的經(jīng)營性勞動,支出了建筑、勞務(wù)等成本。另一方面,B市分行購買C公司商鋪經(jīng)過了公開談判議價程序,雙方進行了討價還價,只不過丙考慮到甲的“打招呼”,才安排多家土地資產(chǎn)評估公司將該商鋪的升值前景等因素也考慮在內(nèi),將商鋪每平方米價格提升到3萬元以上,此后,雙方就該商鋪每平方米3.5萬元的價格達成一致,在價格上給予C公司超出市場價的關(guān)照。

      其次,分析牟取的利益如何分配。C公司獲得1284萬余元款項后,全部用于建筑施工等日常經(jīng)營,并沒有作為利益的“中轉(zhuǎn)站”在甲乙二人之間進行再分贓,由此也可以印證甲并無非法占有該款項的故意。

      實踐中在判定“非法牟利”時,主要考慮行為人是否利用職務(wù)便利,以及交易時實際支付價格是否明顯高于或低于當(dāng)?shù)厥袌鰞r格,具體應(yīng)當(dāng)以商品的合理市場價格作為參照,并根據(jù)商業(yè)習(xí)慣以及社會上的一般觀念進行判斷。本案中,甲為使C公司將商鋪出售給B市分行,不僅多次向下屬打招呼,還在知曉B市分行在價格上給予了C公司超出市場價的照顧后,仍利用職權(quán)使該采購事項在黨委會上順利通過,根據(jù)主客觀相一致原則,構(gòu)成為親友非法牟利罪。

      當(dāng)然,假設(shè)雙方貿(mào)易背景不實,即B市分行并無新增網(wǎng)點需求,而甲乙卻共謀利用甲的職權(quán),要求B市分行與C公司簽訂虛假購銷合同,此時由于B市分行并沒有實際發(fā)生采買業(yè)務(wù),但甲通過虛構(gòu)交易等方式為國有財產(chǎn)轉(zhuǎn)移披上了“市場化”外衣,從而將國有財產(chǎn)套取并從中分贓。在此情形下,C公司僅充當(dāng)“過賬”工具,并沒有任何經(jīng)營行為,更不承擔(dān)任何市場風(fēng)險,應(yīng)認(rèn)定甲乙以騙取手段非法占有國有財產(chǎn),構(gòu)成貪污罪。

      四、同時觸犯為親友非法牟利罪與受賄罪是否應(yīng)數(shù)罪并罰?

      實踐中,很多涉嫌為親友非法牟利罪的行為人往往具備“雙重以權(quán)謀私”的違法典型性,即行為人因手中掌握大宗采購、定價審批等職權(quán),先是被親友圍獵為己謀私,而后利用上述職務(wù)便利為親友在與本單位“做生意”時謀私。也就是說,其實害化路徑一般為:親友向行為人行賄→親友公司獲得與行為人單位之間開展商業(yè)活動的機會→行為人為親友提供幫助→親友不當(dāng)獲利→國有財產(chǎn)遭受損失。此時由于行為人相應(yīng)構(gòu)成受賄罪與為親友非法牟利罪,是否應(yīng)當(dāng)對其數(shù)罪并罰?

      對此,2016年“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十七條明確規(guī)定,“國家工作人員利用職務(wù)上的便利,收受他人財物,為他人謀取利益,同時構(gòu)成受賄罪和刑法分則第三章第三節(jié)、第九章規(guī)定的瀆職犯罪的,除刑法另有規(guī)定外,以受賄罪和瀆職犯罪數(shù)罪并罰”。筆者認(rèn)為,具體到本案,從法益理論的角度分析,甲的上述行為實質(zhì)侵犯了兩個法益,其一為國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性,其二為國有公司、企業(yè)的正當(dāng)管理秩序和交易利益,故而只有以受賄罪和為親友非法牟利罪數(shù)罪并罰,才能完整評價甲造成的兩個法益侵害結(jié)果,也才能更好貫徹刑法的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。(中央紀(jì)委國家監(jiān)委駐中國銀行紀(jì)檢監(jiān)察組 司樹桐)

      轉(zhuǎn)載:http://http://www.sxfj.gov.cn/dang_ji_fa_gui/ji_fa_ke_tang/579414581649477.shtml